BFH: Umsatzsteuerliche Organschaft – wirtschaftliche Eingliederung

Die wirtschaftliche Eingliederung kann nicht nur aufgrund unmittelbarer Bezie­hungen zum Organträger bestehen, sondern auch auf der Verflechtung zwi­schen den Unternehmensbereichen verschiedener Organgesellschaften beru­hen.

UStG § 2 Abs. 2 Nr. 2
MwStSystRL Art. 11

BFH-Urteil vom 11.5.2023, V R 28/20 (veröffentlicht am 14.9.2023)

Vorinstanz: Sächsisches FG vom 5.9.2019, 6 K 94/16

I. Die Beteiligten streiten über das Bestehen einer umsatzsteuerrechtlichen Or­ganschaft in den Jahren 2008 bis 2011 (Streitjahre).

Gegenstand des Unternehmens der Klägerin und Revisionsklägerin (Klägerin), einer Gesellschaft mit beschränkter Haftung, deren Alleingesellschafter (bis zum XX.XX.2011) und alleiniger Geschäftsführer (bis zum XX.XX.2011) G war, war die Vermietung und Verwaltung von Wohn- und Gewerbeimmobilien. Mit Beschluss vom 01.03.2012 wurde das Insolvenzverfahren über das Vermögen der Klägerin eröffnet und die Eigenverwaltung gemäß § 270 der Insolvenzord­nung angeordnet.

G führte ein Einzelunternehmen, dessen Gegenstand der Erwerb von Immobi­liarvermögen war. Am 03.04.2012 wurde über das Vermögen des G das Insol­venzverfahren eröffnet und der Beigeladene zum Insolvenzverwalter bestellt.

Die Klägerin war Teil der "V‑Gruppe", der mehrere Kapitalgesellschaften sowie eine Kommanditgesellschaft (KG) angehörten und die bis Ende 2011 Dienst­leistungen im Immobilienbereich anbot. Hierzu gehörten neben der Sanierung und dem Neubau von Wohn- und Geschäftshäusern die Finanzierungsberatung von Anlegern und Eigentümern, die Vermittlung, Vermarktung, Vermietung und Verwaltung von Objekten sowie die Projektentwicklung, wobei jede Ge­sellschaft ihren eigenen Geschäftsbereich hatte. Die KG trat als Spitze der Un­ternehmensgruppe auf.

Zur Geschäftstätigkeit der Klägerin gehörte unter anderem die Verwaltung von Mieteinheiten, die sich auf zwölf mit Wohnhäusern bebauten Grundstücken be­fanden, die im Eigentum des G standen. Zudem mietete die Klägerin Büroräu­me von einer Gesellschaft bürgerlichen Rechts (GbR), an der G zu 95 % betei­ligt war.

Der Beklagte und Revisionsbeklagte (Finanzamt ‑‑FA‑‑) setzte ‑‑jeweils unter dem Vorbehalt der Nachprüfung‑‑ gegenüber der Klägerin Umsatzsteuer für die Streitjahre fest. Für das Streitjahr 2008 hob das FA den Vorbehalt der Nachprüfung nachfolgend auf.

Im Jahr 2014 beantragte die Klägerin die Herabsetzung der Umsatzsteuer für die Streitjahre auf jeweils 0 €. Sie berief sich darauf, eine Organgesellschaft des G als Organträger gewesen zu sein. Die finanzielle und organisatorische Eingliederung ergebe sich aus der Eigenschaft des G als ihr geschäftsführender Alleingesellschafter. Ihre wirtschaftliche Eingliederung beruhe darauf, dass die GbR ihr Büroräume vermiete. Die gegen die Ablehnung der beantragten Her­absetzung der Umsatzsteuer eingelegten Einsprüche wies das FA mit Ein­spruchsentscheidung vom 17.12.2015 als unbegründet zurück.

Das Finanzgericht (FG) wies die Klage ab. Mangels wirtschaftlicher Eingliede­rung sei die Klägerin in den Streitjahren keine Organgesellschaft von G. Ver­mieterin der Büroräume sei die GbR. Es sei nicht ersichtlich, dass diese eine Scheingesellschaft sei und tatsächlich G, der bewusst eine Organschaft habe vermeiden wollen, Vermieter wäre. Des Weiteren stelle die Geschäftstätigkeit der Klägerin keine nahezu ausschließliche Förderung des Unternehmens des G dar. Von den insgesamt 1 840 in den Streitjahren verwalteten Einheiten habe die V‑Gruppe 1 462 erstellt, vermittelt oder vertrieben. Außerdem habe die Klägerin für 1 805 Objekte die Sonderverwaltung übernommen, zu der insbe­sondere die Organisation der Vermietung gehöre. Da G nur Eigentümer von zwölf der verwalteten Wohnhäuser sei, sei die Klägerin nicht in dessen Unter­nehmen wirtschaftlich eingegliedert. Mangels eigener Akquise der Klägerin könnten vielmehr umgekehrt die Unternehmen der V‑Gruppe die Klägerin för­dern. Anders als andere Unternehmen der V‑Gruppe zahle die Klägerin keine Vertriebsprovisionen an G. Die Klägerin sei diesen Unternehmen gegenüber auch nicht zum Gewinnausgleich verpflichtet. Ob eine wirtschaftliche Einglie­derung anderer Unternehmen der V‑Gruppe in das Unternehmen des G vorlie­ge, könne daher dahinstehen.

Mit ihrer Revision rügt die Klägerin die Verletzung materiellen Rechts. Da G tatsächlich unternehmerisch tätig sei, gehöre seine Beteiligung an der Klägerin zwangsläufig zum Unternehmensvermögen im Sinne von § 2 Abs. 1 Satz 2 des Umsatzsteuergesetzes (UStG). Hinsichtlich der wirtschaftlichen Eingliederung der Klägerin in das Unternehmen des G verkenne das FG, dass diese sich auch aus mittelbaren Leistungen ergeben könne, die der Organträger an die Organ­gesellschaft erbringe. Solche erbringe G, indem er den Unternehmen der V‑Gruppe Kunden vermittele und für die Vertriebskoordination Provisionen er­halte. Außerdem werde die Klägerin bei Bauvorhaben der V‑Gruppe regelmä­ßig als Hausverwalterin eingesetzt und trete außerhalb der V‑Gruppe nicht am Markt in Erscheinung. Das gemeinsame Auftreten der V‑Gruppe am Markt sei ein Beispiel für ein abgestimmtes Auftreten gegenüber Dritten. Es müsse kein Leistungsaustausch zwischen Organgesellschaft und Organträger vorliegen. Die Kunden der V‑Gruppe erhielten ein "Rundum-sorglos-Paket" von Finanzie­rung, Bauplanung und ‑ausführung sowie Verwaltung. Weil G alle Hausverwal­tungsleistungen für seinen Unternehmensbestandteil "Vermietung" von der Klägerin beziehe, seien seine Geschäftsbeziehungen zur Klägerin ‑‑entgegen der Ansicht des FG‑‑ "mehr als nur unwesentlich". Diese Tätigkeit betreffe et­wa 8 % des Gesamtvolumens der von der Klägerin verwalteten Einheiten.

Die Klägerin beantragt sinngemäß,
das FG-Urteil, die Ablehnungsbescheide vom 24.09.2014 und vom 29.12.2014 sowie die Einspruchsentscheidung vom 17.12.2015 aufzu­heben und das FA zu verpflichten, die Umsatzsteuerbescheide 2008 bis 2011 jeweils dahingehend zu ändern, dass die Umsatzsteuer auf 0 € herabgesetzt wird.

Das FA beantragt,
die Revision als unbegründet zurückzuweisen.

Da G seine Anteile an den Gesellschaften der V‑Gruppe in seinem Privatver­mögen halte, entfalte er trotz der finanziellen Eingliederung keinerlei unter­nehmerische Tätigkeit. Eine Verflechtung seines Einzelunternehmens mit den Gesellschaften der V‑Gruppe sei gerade nicht gewollt. Es sei zu trennen zwi­schen der Tätigkeit des G als Gesellschafter-Geschäftsführer der Unternehmen der V‑Gruppe und als Inhaber seines Gewerbebetriebs. Eine wirtschaftliche Verflechtung bestehe nur zwischen den Gesellschaften der V‑Gruppe, nicht aber zu G. Vertragspartner des vorgelegten Mustervertrags sei nicht G, son­dern die KG. Leistungsbeziehungen zwischen der Klägerin und G ergäben sich daraus nicht. Es gebe keine Hinweise für einen gemeinsamen Marktauftritt der Unternehmen der V‑Gruppe und G. Die von der Klägerin an das Unternehmen des G erbrachten Verwaltungsleistungen begründeten angesichts der Gesamt­zahl der von der Klägerin verwalteten Wohnungen nur eine unerhebliche Ge­schäftsbeziehung.

Der Beigeladene beantragt,
die Revision als unbegründet zurückzuweisen.

II. Die Revision der Klägerin ist begründet. Sie führt zur Aufhebung der Vorent­scheidung und zur Zurückverweisung an das FG (§ 126 Abs. 3 Satz 1 Nr. 2 der Finanzgerichtsordnung ‑‑FGO‑‑). Das FG hat rechtsfehlerhaft das Bestehen ei­ner Organschaft im Sinne des § 2 Abs. 2 Nr. 2 Satz 1 UStG verneint. Es hat insbesondere nicht beachtet, dass die Klägerin aufgrund von Verflechtungen mit anderen Gesellschaften der V‑Gruppe, die selbst Organgesellschaften des G sein könnten, in das Unternehmen des G wirtschaftlich eingegliedert sein kann. Die Sache ist nicht spruchreif.

1. Nach § 2 Abs. 2 Nr. 2 Satz 1 UStG wird die gewerbliche oder berufliche Tä­tigkeit nicht selbständig ausgeübt, wenn eine juristische Person nach dem Ge­samtbild der tatsächlichen Verhältnisse finanziell, wirtschaftlich und organisa­torisch in das Unternehmen des Organträgers eingegliedert ist (Organschaft). Unionsrechtlich beruht dies auf Art. 11 der Richtlinie 2006/112/EG des Rates vom 28.11.2006 über das gemeinsame Mehrwertsteuersystem, wonach "jeder Mitgliedstaat in seinem Gebiet ansässige Personen, die zwar rechtlich unab­hängig, aber durch gegenseitige finanzielle, wirtschaftliche und organisatori­sche Beziehungen eng miteinander verbunden sind, zusammen als einen Steuerpflichtigen behandeln" kann.

2. Die wirtschaftliche Eingliederung im Sinne von § 2 Abs. 2 Nr. 2 Satz 1 UStG setzt voraus, dass die Unternehmensbereiche von Organträger und Organge­sellschaft miteinander verflochten sind (Urteile des Bundesfinanzhofs ‑‑BFH‑‑ vom 01.02.2022 ‑ V R 23/21, BFHE 276, 362, BStBl II 2023, 148, Rz 23; vom 07.07.2011 ‑ V R 53/10, BFHE 234, 548, BStBl II 2013, 218, Rz 21 und vom 20.08.2009 ‑ V R 30/06, BFHE 226, 465, BStBl II 2010, 863, unter II.2.c aa; BFH-Beschluss vom 13.11.2019 ‑ V R 30/18, BFHE 267, 171, BStBl II 2021, 248, Rz 15).

a) Bei einer deutlichen Ausprägung der finanziellen und organisatorischen Ein­gliederung ist es dabei nach der Rechtsprechung des BFH unschädlich, wenn die wirtschaftliche Eingliederung weniger deutlich zu Tage tritt. Es genügt dann, dass zwischen der Organgesellschaft und dem Unternehmen des Organ­trägers ein vernünftiger wirtschaftlicher Zusammenhang im Sinne einer wirt­schaftlichen Einheit, Kooperation oder Verflechtung vorhanden ist. Die Tätig­keiten von Organträger und Organgesellschaft müssen lediglich aufeinander abgestimmt sein und sich dabei fördern und ergänzen. Hierfür reicht das Be­stehen von mehr als nur unerheblichen Beziehungen zwischen Organträger und Organgesellschaft aus, ohne dass die Organgesellschaft wirtschaftlich vom Organträger abhängig zu sein braucht. So hat es der BFH zum Beispiel als ausreichend angesehen, dass der Verkauf von Grund und Boden (Miteigen­tumsanteil an dem jeweiligen Grundstück) durch den Organträger und dessen Bebauung (schlüsselfertige Erstellung von Wohnungseigentum) durch die Or­gangesellschaft aufeinander abgestimmt sind, und der Organträger zudem in einem nicht unerheblichem Umfang in Geschäftsbeziehungen zur Organgesell­schaft steht, indem er zum Beispiel einen Personenkraftwagen und Büroaus­stattung an die Organgesellschaft verpachtet sowie eine ‑‑für die Tätigkeit we­sentliche‑‑ Musterwohnung als Vorzeigeobjekt für Kaufinteressenten vermie­tet. In diesem Fall liegen mehr als nur unerhebliche Beziehungen zwischen Organ­träger und Organgesellschaft vor (BFH-Urteil vom 29.10.2008 ‑ XI R 74/07, BFHE 223, 498, BStBl II 2009, 256, unter II.1.b cc).

Der BFH hat in seiner weiteren Rechtsprechung an diesen Kriterien festgehal­ten (vgl. zum vernünftigen wirtschaftlichen Zusammenhang im Sinne einer wirtschaftlichen Einheit, Kooperation oder Verflechtung zwischen den Unter­nehmensbereichen, wobei die Tätigkeiten in diesen Bereichen zumindest auf­einander abgestimmt sein und sich dabei fördern und ergänzen müssen BFH-Urteile vom 18.06.2009 ‑ V R 4/08, BFHE 226, 382, BStBl II 2010, 310, unter II.3.b aa; vom 03.04.2003 ‑ V R 63/01, BFHE 202, 79, BStBl II 2004, 434, un­ter II.1.c und vom 25.06.1998 ‑ V R 76/97, BFH/NV 1998, 1534, unter II.2.a; zum Erfordernis von mehr als nur unerheblichen Beziehungen zwischen den Unternehmensbereichen BFH-Urteile vom 01.02.2022 ‑ V R 23/21, BFHE 276, 362, BStBl II 2023, 148, Rz 28; vom 23.02.2012 ‑ V R 59/09, BFHE 237, 255, BStBl II 2012, 544, Rz 21; vom 29.01.2009 ‑ V R 67/07, BFHE 225, 172, BStBl II 2009, 1029, unter II.3.c bb).

b) Die wirtschaftliche Eingliederung kann nicht nur aufgrund unmittelbarer Be­ziehungen zum Organträger bestehen, sondern auch auf der Verflechtung zwi­schen den Unternehmensbereichen verschiedener Organgesellschaften beru­hen (BFH-Urteile vom 20.08.2009 ‑ V R 30/06, BFHE 226, 465, BStBl II 2010, 863, unter II.2.c ee (1) und vom 01.02.2022 ‑ V R 23/21, BFHE 276, 362, BStBl II 2023, 148, Rz 27).

3. Das FG hat im Streitfall die wirtschaftliche Eingliederung rechtsfehlerhaft verneint.

a) Zwar hat das FG eine wirtschaftliche Eingliederung im Hinblick auf die Er­bringung von Hausverwaltungsdiensten durch die Klägerin an G insoweit zu­treffend verneint, als Hausverwaltungsdienste ‑‑wie Buchführungs- und Perso­nalverwaltungsleistungen (BFH-Urteil vom 25.06.1998 ‑ V R 76/97, BFH/NV 1998, 1534, unter II.2.c) oder ein Winterdienst (BFH-Urteil vom 18.06.2009 ‑ V R 4/08, BFHE 226, 382, BStBl II 2010, 310, unter II.3.b bb)‑‑ grundsätzlich standardisierte Dienstleistungen sind, für die es zahlreiche, mit relativ gerin­gem Aufwand austauschbare Anbieter gibt (vgl. BFH-Urteil vom 01.02.2022 ‑ V R 23/21, BFHE 276, 362, BStBl II 2023, 148, Rz 28).

b) Die wirtschaftliche Eingliederung der Klägerin in das Unternehmen des G kann sich aber im Streitfall aus der Bedeutung der Hausverwaltungsdienste für die Klägerin als Leistungserbringerin ergeben. Ob dies der Fall ist, lässt sich dem FG-Urteil nicht entnehmen. Zwar hat es die Anzahl der von der Klägerin verwalteten Wohneinheiten in den Streitjahren festgestellt. Ausweislich des Protokolls der mündlichen Verhandlung hat der Zeuge A die vom FG in Bezug genommenen Zahlen jedoch nur für den Stichtag 01.01.2008 genannt; ob sie auch für den nachfolgenden Zeitraum zutreffend sind, ist unklar.

c) Das FG hat zudem offengelassen, ob eine wirtschaftliche Verflechtung zwi­schen der Klägerin und anderen Unternehmen der V‑Gruppe bestand. Dass die Klägerin nicht zum Gewinnausgleich gegenüber den anderen Unternehmen der V‑Gruppe verpflichtet war, schließt nicht aus, dass sich die wirtschaftliche Ver­flechtung aus anderen Gründen ergibt, zumal es das FG für möglich hielt, dass die Geschäftstätigkeit der Klägerin von den anderen Unternehmen der V‑Gruppe gefördert wurde. Soweit das FG gegen die wirtschaftliche Eingliede­rung der Klägerin in das Unternehmen des G anführt, dass die Klägerin mit G keine Provisionsvereinbarung getroffen habe, lässt es dabei außer Betracht, dass die Verflechtung auch zwischen Schwestergesellschaften bestehen kann (s. oben II.2.b). Insoweit hat es das FG zu Unrecht dahinstehen lassen, ob aus dem Fehlen einer eigenen Kundenakquise auf eine Förderung der Unterneh­menstätigkeit der Klägerin durch die anderen Unternehmen der V‑Gruppe ge­schlossen werden könnte und ob eine wirtschaftliche Eingliederung dieser an­deren Unternehmen in das Unternehmen des G vorlag.

d) Das FG-Urteil erweist sich auch nicht aus anderen Gründen als rechtmäßig (§ 126 Abs. 4 FGO).

Eine wirtschaftliche Eingliederung ist ‑‑entgegen der Auffassung des FA‑‑ nicht bereits deshalb zu verneinen, weil G seine Beteiligung an der Klägerin nicht seinem Unternehmensvermögen zugeordnet haben könnte. Entscheidend ist allein, ob die Unternehmensbereiche von Organträger und Organgesellschaft miteinander verflochten sind (s. oben II.2.a). Ohne dass der Senat nach den Verhältnissen des Streitfalls darüber zu entscheiden hätte, ob im Zusammen­hang mit der wirtschaftlichen Eingliederung überhaupt Zuordnungserfordernis­se bestehen, versteht er die vom FA hierzu zitierte Verwaltungsregelung (Abschn. 2.8 Abs. 6 Satz 2 i.V.m. Abschn. 2.3 Abs. 2 Satz 5 Nr. 2 des Umsatz­steuer-Anwendungserlasses) dahingehend, dass es auf die Förderung einer bestehenden oder beabsichtigten unternehmerischen Tätigkeit entsprechend den Kriterien der BFH-Rechtsprechung (s. oben II.2.) ankommt.

4. Die Sache ist nicht spruchreif. Für das weitere Verfahren weist der Senat auf Folgendes hin:

a) Der vor dem FG gestellte Anfechtungsantrag ist, da er sich auf die Ände­rung formell bestandskräftiger Umsatzsteuerbescheide richtete, als Verpflich­tungsbegehren (§ 101 FGO) umzudeuten (vgl. BFH-Urteile vom 08.09.2022 ‑ V R 26/21, BFHE 278, 348, BStBl II 2023, 361, Rz 10 und vom 27.01.2011 ‑ III R 65/09, BFH/NV 2011, 991, Rz 1).

b) Im Hinblick auf eine mögliche mittelbare wirtschaftliche Eingliederung der Klägerin in das Unternehmen des G ist festzustellen, welche Beziehungen in den Streitjahren zwischen der Klägerin und den anderen Gesellschaften der V‑Gruppe bestanden und, falls daraus eine wirtschaftliche Verflechtung zwi­schen der Klägerin und einer anderen Gesellschaft der V‑Gruppe folgen sollte, ob die mit der Klägerin wirtschaftlich verflochtene Gesellschaft eine Organge­sellschaft von G war. Hierbei ist zu berücksichtigen, dass die Leistungserbrin­gung der Klägerin an Dritte ‑‑Wohnungs- oder Grundstückseigentümer‑‑ für sich genommen keine Verflechtung zwischen der Klägerin und den Gesellschaf­ten der V‑Gruppe begründen kann. Des Weiteren ist es für die mittelbare wirt­schaftliche Eingliederung der Klägerin nicht ausreichend, dass G gegen Zah­lung von Provisionen Leistungen an die übrigen Gesellschaften der V‑Gruppe erbrachte, da dies lediglich eine Organschaft zwischen G und diesen Gesell­schaften begründen könnte.

c) Für das Streitjahr 2008 ist schließlich zu prüfen, ob die Klage bereits man­gels Vorliegens der Voraussetzungen der §§ 172 ff. der Abgabenordnung ab­zuweisen ist, da das FA insoweit den Vorbehalt der Nachprüfung aufgehoben hatte.

5. Die Übertragung der Kostenentscheidung auf das FG beruht auf § 143 Abs. 2 FGO.